导读

 美国的公司都不是在联邦政府进行登记和设立的，所以，根本没有办法注册美国联邦层面的公司类型。相反，美国的公司是由各个州根据不同的州的法律进行创设，一般有该州的州务卿办公室进行具体的管理。

在美设立企业做生意，还有非常多好处的。但由于法律法规、语言、商业环境等各方面的原因和信息不对称，许多国内的企业和个人，对在美国设立公司了解甚少。比如：

一、谁可以设立公司？

二、有哪些公司类型可以设立？

三、每种类型公司的优缺点？

四、使用哪种公司类型是最优化的选择？

五、有哪些核心要点需要注意？

......

此类专业的和基础的问题，都会影响公司的发展与壮大。接下来我们就一起来了解下。

一

 谁都可以在美国设立公司吗？

在美国，任何外国人(包括中国人)，不管是什么身份，无论是美国公民或者绿卡，每天都在设立大大小小的美国企业。一般来说，法律对在美国成立的公司对外国人持股并没有限制。

中国人在美国组建公司的程序与美国居民基本一样。没有必要说先成为美国公民或者拥有绿卡，再来成立美国企业。但不同类型的公司对身份可能有不同要求，下文会详细介绍。

二

 中国人在美该设立何种类型的公司？

首先美国设立公司，有六种基本公司类型：

1. Corporation/Inc., Corp. (股份公司)，这是最正规的公司形式；

2. Limited LiabilityCompany, LLC. (有限责任公司)；

3. General Partnership, GP (个人无限合伙)；

4. Limited Partnership, LP (个人有限合伙)；

5. Sole Proprietorship, SP (个人无限责任企业)；

6. Branch (分公司)

如果是中国人在美国开企业，原则上建议股份公司Corp.或有限责任公司LLC，其他四种类型从法律和税收层面都不推荐，因为都存在风险：

1、法律层面的风险：

个人有限合伙企业LP或者个人无限合伙企业GP，因为合伙制的基础就是无限责任，并且每个合伙人都会对整个合伙的责任负责。一些中国企业和个人，为了某个合作项目，和美国公司或者个人，成立合伙企业，或者合资企业(JV, Joint Venture)，有可能会给中国的母公司带来很大的法律风险。如果没有这个合伙或者合资，美国的原告是无法以中国的母公司作为被告的，但是，因为有了这个合伙，中国的母公司可以被列为被告，而卷入不必要的商业官司。

个人无限责任企业SP和分公司Branch，都没有真正创设一个独立于业主的本人的法律主体，都没有在美国州一级的政府进行过公司登记。无论是何种身份，都不推荐。因为业主需要承担无限责任，对业主来讲，自己和家人的财产，都需要为公司的债务负责而得不到很好的保护。

同中国法律不同，美国法律里分公司的概念基本不存在，也没有分公司登记的法律流程。如果请美国律师或者会计师帮助注册一个中国公司的分公司，他们是不知如何协助你的，哪怕最终注册成功的却是中国企业的子公司而已。

2、税收层面的风险：

个人有限合伙企业LP或者个人无限合伙企业GP，同理如果没有这个合伙或者合资的话，中国的母公司只是需要申报来源于美国的利润，而有了这种合伙或者合资的话，中国的母公司可能需要担心按美国税法，被美国政府要求全球征税的风险。

个人无限责任企业SP和分公司Branch，提供不出任何的合法避税和税务规划的工具，筹资及融资困难，雇员福利不享受免税额。

三

 在美设立有限责任公司LLC.还是股份公司Corp.？

中国人设立股份公司Corp. 和有限责任公司LLC.这两种公司是推荐的，那到底哪种更适合呢？区别和利弊个是什么呢？首先，我们先来理清这两类公司类型的基本定义。

首先，有限责任公司LLC.和股份公司Corp.的定义

有个概念必须要强调，大家千万不要被这两种类型的公司的字面翻译所迷惑，以为只有“有限责任公司”是有限责任，而“股份公司”不是有限责任。其实，这两种公司类型都是有限责任公司，保护业主免于对企业的负债负个人责任。

股份公司是美国公司类型中最常见的一种。它是指公司实体与其所有者相分离，股东可以私人控股、封闭式控股或者可以向公众出售股权（上市）。公司股东的个人财产受到有限责任的保护，股东个人不对公司的债务承担责任。

有限责任公司是一种混合型的商业实体，可以是一个人的公司，也可以由几个自然人或法人共同拥有。LLC结合了股份公司及合伙经营的元素

其次，有限责任公司LLC.和股份公司Corp.的利弊分析

1、股份公司Corp.的优缺点：

优点：

1. 公司独立于所有者而经营，所有人免于承担公司业务的相关责任（刑事责任除外）；

2. 极容易筹集资金；

3. 专业管理体系；

4. 没有存续期限可以永久经营。

缺点:

1. 组成公司、开展股东会议和维护公司形象的成本较高；

2. 需要成立董事会会议、股东会议，和正式章程；

3. 收入必须双重课税，公司层面课税及支付给所有者时的个人层面课税。

2、有限责任公司LLC.的优缺点：

优点：

1.和股份公司一 样具备其所有者承担有限责任的优点；

2. 和合伙公司一样，有限责任公司是转嫁税收实体，收入不用双重课税。

3. 有限责任公司具有更好的灵活性，它可以像股份公司或合伙公司一样，或是以所有者认为合适的其他任何方法进行组织、治理和管理。

3、有限责任公司LLC.和股份公司Corp.的区别

1）设立主体的身份要求不同：

股份有限公司Corp.：

在加利福尼亚州，设立股份公司没有年龄，居留权或其他法律规定，但是股东必须是美国公民/绿卡居民，公司规模必须小于100人。如果中国企业和没有公民和绿卡的个人，基本没有资格成立股份公司。

有限责任公司LLC.：

没有年龄、居留权或者其他法律规定和身份要求。

2）管理架构

股份有限公司Corp.：

1.股份公司的组织结构包括股东、董事、高级管理人员三组。

2. 股份公司由股东所有，但股东并不直接管理公司；

3. 通过选举，撤销董事，批准或者不批准“公司章程”修正案，并对并购重大事项进行表决，影响企业决策；

4. 由董事组成的董事会做主要的业务决策、任命高管和监督；

5. 公司高级管理人员负责日常公司管理，并做出日常业务决策；

6. 股份公司的股东可以同时任职于董事会和高管；

7. 加州法律还允许股份公司只有一个股东，他是唯一的董事和高级管理人员。很多中国公司在美国的独资子公司可以考虑这种管理结构。

有限责任公司LLC.：

1. 相比较股份公司，有限责任公司管理结构不太正式；

2. 根据每家有限责任公司的经营协议，可以设立为经理管理或成员管理这两种方式；

3. 相比较股份公司，有限责任公司具有更灵活的管理结构；

4. 但是对于只有一个股东的公司，股东可以担任唯一的董事和高级管理人员，也可以使公司有一个简单的管理结构。

3）所有权转让

股份有限公司Corp.：

股份公司可以拥有无限数量的股东，所有权可以通过出售股票轻松转让。

有限责任公司LLC.：

相比之下，有限责任公司的所有权往往难转移。很多时候，根据有限责任股份公司的运营协议，如果需要转让有限责任公司的所有权，所有所有者必须批准添加新的所有者或更改现有所有者的所有权百分比。

4）收益分配和股东的税收

股份有限公司Corp.：

股份公司可以保留并累积年收入。 股份公司的收益不会自动向所有者（股东）征税。只有在作为股息分配时才向所有者/股东征税。 股份公司以C Corp税率缴纳其收入税。当收入/利润达到高水平时，公司税率可能低于个人所得税率。股份公司的股东/业主不必缴纳个人税款，除非公司利润以股息分配给他们。

有限责任公司LLC.：

有限责任公司不是像公司那样的单独的税务实体。相反，它被称为“通过”实体。任何营业收入或损失均为业主“通过”，并每年报告个人所得税报税表。任何应缴税款都在个人层面支付。每年有限责任公司成员的分配股份按照会员利益的百分比划分，IRS对每个成员进行对待，就像收到他/她的整个年度分配股份一样。 成员必须对其全部分配股进行纳税，无论贡献责任公司是否实际向成员分配全部或任何款项。这种税收规则的实际意义在于，即使成员在有限责任公司中获得利润（部分或全部分配）来购买库存或扩大业务，他们仍然需要对该部分的利润去缴纳相关的税费。

另外，尽管有限责任公司在公司商业层面上不需要支付联邦税，但一些州却强加一年一度的有限责任公司收费，而且不是收入相关的。这被称为特许经营税。加利福尼亚州每年有一个800美元的“最低专营税”。因此，对于有限责任公司的外国企业家，他/她需要披露有限责任公司的收入，并每年缴纳个人税款。如果他/她希望将资金留在有限责任公司进行公司扩张和运营，那么他们仍然需要为该部分资金承担税款。

5）工资和个人所得税

股份公司Corp.：

对于股份公司，如果股东也在公司担任董事，高级管理人员或者员工，他们将获得工资。他们的薪金将从公司的利润中扣除为所得税用途的费用。该公司作为雇主，将对雇员缴纳所得税，并缴纳一半雇员的FICA税（社会保障/医疗保险税）。

有限责任公司LLC.：

如果有限责任公司成员担任有限责任公司的管理人员，他们不是有限责任公司的雇员，而是被视为个体经营者为税务目的。他们不会扣留所得税。相反，他们必须每季度向IRS支付自雇就业税（社会保障/医疗保险税）。他们也没有雇主提供一半的这种税款，因此比公司的工作股东支付更多的这种税款。

四

 在美设立公司其他注意事项

1、在美国设立了企业，设立人或者设立人的子女可以在公司合法上班吗？

在没有办理好相应的工作许可前，基本不可以。外国公民可以是公司股东和/或董事，但不得在美国工作或在美国提供的服务收取薪酬或补偿，除非外国公民有工作许可证（绿卡或其他特别签证，比如H1B或者L1）。您可以拥有一家企业，但除非您有工作签证，否则您不得在美国为您自己的公司工作，不得在美国工作或在美国提供的服务收取薪酬或补偿，除非外国公民有工作许可。

其子女如果没有合法的工作许可，那么更加不能在该美国企业工作。

所以，基本上来讲，所有中国企业和个人，不管是持什么签证在美国，都可以成为公司的股东，比如：F1 学生签证，H1B工作签证，甚至B1/B2探亲旅游签证等等，但是，不是所有人都可以在这个新企业上班，比如F1和B1/B2完全不可以在这个新企业上班，而H1B 只有在已经把雇主转为该新企业，并且已经提交移民局申请以后，才可以在新企业上班。

2、对于初创企业，高科技和高成长的企业，并且需要风险投资的企业， 哪种公司类型更适合呢？股份公司Corp.通常是这里高成长企业发展业务的首选。

1）因为资本更容易通过出售股票来筹集。

2）由于有限责任公司LLC.是一种较新型的业务结构，因此对于有限责任公司LLC.而言，法律惯例的规定并不多。有限责任公司LLC.的争议可能比与公司有关的争议更具法律上的不确定性公司是风险投资家投资的首选商业实体。

以一个典型的硅谷初创公司为例讲讲它的融资和稀释股权过程，一般来说，一家公司成功上市前，可能需要经历四到五轮融资：

第一轮即种子轮：主要由天使出资，规模从50万美元到200万美元不等，公司则出让10%到20%股份。

第二轮即风投轮： 如果创业公司在第一轮后发展势头强劲，接下来会有早期风险资本跟进。通常，早期风投会投资500万美元到1000万美元，占公司20%到30%股权。

第三轮也是风投轮： 第二轮风投用于公司的继续扩张，规模从2000万美元到4000万美元不等。

第四轮是机构成长期投资人轮：假设公司处于快速增长，募集上述资本仅需出让公司10%到15%股份。最终当公司稳步发展，年收入已达到至少2000万美元时，成长期投资者通常愿为5%到10%股份买单5000万美元。

另外，公司通常也会发行期权Option或RSU，并且建立员工股权计划和期权池，以吸引新员工和留住老员工，这样也会导致股权稀释。

在谈这些融资和股权稀释的过程时，大家应该注意到，使用的最多的词是股份(Stock)，因此，初创企业应该是需要使用股份公司这种公司类型。而且，融资对象和投资人可能并不一定是美国公民或者绿卡，并且，股东人数也往往远大于100个人，所以，股份公司Corp.是有融资需求的初创企业的最佳选择，甚至可以说是唯一选择。

3、中国企业和个人可以设立一个包括全美为经营地域范围的公司吗？

美国的公司都不是在联邦政府进行登记和设立的，所以，根本没有办法注册美国联邦层面的公司类型。相反，美国的公司是由各个州根据不同的州的法律进行创设，一般有该州的州务卿办公室进行具体的管理。所以，基本上，不少公司在其法律文书中，基本会表述为“XXX, Inc.,a California corporation” （XXX公司，一家加州注册公司）。

4、在美国设立公司是按州进行管理的。那么，企业应该设在哪个州呢？

解决这个问题最简单的一个原则是： 公司的业务会在哪个州开展，就应该注册在哪个州。因为公司开展业务，需要在当地雇佣员工、开立银行户头、租赁办公室等等，拿着一个外州的公司，绝对是很不方便。

另外，在某些州，比如加利福尼亚州，有很霸道的州税法，基本要求是，只要在加利福尼亚州雇佣员工或者有足够的业务运作，外州企业也需要和加州本地企业交一样的税收。所以，注册外州的公司在加州运营，可能只会增加麻烦，并不能带来太多好处。

但如果是纯电子商务公司或在全美各个州都开展业务，您可能需要考虑以较低的税收负担的州进行公司注册。比如，在内华达州（西海岸）和特拉华州（东海岸）这两个州注册公司，的确是有可能给公司带来好处。其中，特拉华州特别受欢迎，因为公司法明确为股东和董事提供了重大保护和保障。并且，特拉华州也不需要公司必须有实体地址或银行账户。事实上，国家非常欢迎外国企业在该州开立新公司，特拉华的公司注册的官方网站，甚至有不同的语言版本。

综上所述， 对于期望在美国发展业务的大多数中国企业家来说，股份公司Corp.可能是比有限责任公司LLC.更好选择，原因概括如下：

第一，股份公司Corp.转移所有权并为公司筹集资金比有限责任公司LLC.更容易。

第二，股份公司Corp.所有者不需要缴纳所得税，除非分配股利，但是有限责任公司所有者需要每年报告其收入份额并支付个人所得税，即使有时在为有限责任公司发展业务，收入保留在其账上，业主实际上并不收到所得。

第三，有限责任公司LLC.的工作所有者比公司的业主支付更多的社会保障/医疗保险税。

中国正在推行的“一带一路”政策，在鼓励中国更多的企业和个人投资出海。公司类型的选择，其实是中国企业和个人进军美国市场的第一步。这一步跨出得漂不漂亮，意义重大，需要考虑的因素也特别多，例如管理架构、资本募集、员工招聘、投资人引进以及税收规费等等。

此外，如果国内母公司是已经香港上市、或者上海或者深圳A股上市、或者是新三板上市，设立美国的子公司将需要向证监会和公众进行披露和公告，在公司类型的选择上面更加需要慎重。

所以，如果你正好有在美国成立公司，在美国境内开展业务的打算，建议一定要咨询熟悉美国法律的有经验的商业律师。

(陕西政毅法律事务所  供稿)